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撰文 / 凱博黃慧展會計師

過去台商個人到中國大陸投資及發展事業，經常使用的投資架構是通過持有離岸公司的股權，再轉投資到大陸設立公司（以下稱”該投資架構”），而使用該投資架構的其中一個原因，是當台商個人計劃要處份大陸的事業時，除了選擇直接轉讓大陸公司的股權外，也可選擇轉讓離岸公司的股權，來達到處份投資的目的。

在該投資架構下，由於大陸公司的股東是離岸公司，則大陸公司的性質屬於外商投資企業，倘若直接轉讓大陸公司股權，除了既定的變更程序外，在工商及外匯事項上都需要辦理涉外相關的變更程序，整體來說行政手續較為複雜。但若可以選擇轉讓離岸公司的股權，如果買方亦是境外個人或公司，則股權轉讓手續及價款支付都可安排在境外執行，程序上較為簡便及快速。當然，考慮採用何種股權轉讓方式較為合適時，仍需要依交易雙方的條件進行綜合判斷及協商。

在該投資架構下，若是轉讓大陸公司股權，則依照現行大陸稅法規定，應就股權轉讓時大陸公司的資本利得（通常是指留存收益以及不動產重估增值等），對離岸公司（即出售方）課徵企業所得稅（適用稅率10%）。但若是選擇轉讓離岸公司股權，因涉及到間接轉讓大陸公司的股權，依照現行稅法規定，台商個人是否有納稅義務？

1.大陸個人所得稅法

大陸《個人所得稅法》於2018年的修法中加入了反避稅的條款如下：

“第八條有下列情形之一的，稅務機關有權按照合理方法進行納稅調整：

（三）個人實施其他不具有合理商業目的的安排而獲取不當稅收利益。

稅務機關依照前款規定作出納稅調整，需要補徵稅款的，應當補徵稅款，並依法加收利息。”

由於個人所得稅法並未規定非居民個人(註1)間接轉讓大陸公司股權的納稅義務，因此大陸稅局僅能根據上述的反避稅條款，考慮離岸公司的股權交易是否具有合理商業目的，並核實股權交易的對價是否合理，台商個人是否存在規避稅額或獲取不當稅收利益等情況，據以判斷台商個人是否有間接轉讓大陸公司股權的納稅義務(註2)。

註1：台商個人一年在大陸居住未滿183天者，為大陸當年度的非居民個人；但即使居住滿183天成為大陸當年度的居民個人，只要居住滿183天的年度連續不滿六年，經向主管稅務機關備案，其來源於境外且由境外單位或者個人支付的所得，免予繳納個人所得稅。因此討論台商個人間接轉讓大陸公司股權的納稅義務，關鍵不在於台商個人當年度是否為大陸稅務居民，而是當離岸公司的價值主要來自於大陸公司時，離岸公司的股權交易是否落入個人所得稅法規定的反避稅條款。

註2：大陸稅局若獲悉離岸公司的股東可能發生變更（例如：大陸公司的法定代表人及董監事變更，疑似是公司實際控制人發生了變化），則可要求大陸公司提供離岸公司的最新工商登記資料進行核實。

2.大陸財政部稅務總局關於境外所得有關個人所得稅政策的公告（國家稅務總局公告2020年第3號，以下稱”3號文”）

3號文將實質上為個人間接轉讓中國境內不動產取得的所得，視為境內所得，相關規定如下：

“轉讓對中國境外企業以及其他組織投資形成的權益性資產，該權益性資產被轉讓前三年（連續36個公曆月份）內的任一時間，被投資企業或其他組織的資產公允價值50%以上直接或間接來自位於中國境內的不動產的，取得的所得為來源於中國境內的所得。“

根據3號文的規定，符合上述條件的離岸公司股權交易所得被定性為境內所得，則台商個人轉讓離岸公司股權產生的利得，應按財產轉讓所得課徵個人所得稅（適用稅率為20%）。

3.台灣個人所得税考量

上述係根據大陸現行的稅法規定，簡單說明台商間接轉讓大陸公司股權的納稅義務。企業主在考慮傳承或退場的安排上，往往不會只採用單一的股權交易方式來調整投資架構，而台商朋友在面臨跨境投資架構的調整時，除了大陸的稅務問題外，亦需考慮台灣的個人綜合所得稅、海外所得及CFC(受控外國公司法)等的申報義務，建議企業主若有股權調整的需求，應找專業的財務顧問協助進行評估及規劃，避免觸發不必要的稅務風險。

1.大陸個人所得稅法

2.大陸財政部 稅務總局關於境外所得有關個人所得稅政策的公告（國家稅務總局公告2020年第3號，以下稱”3號文”）

3.台灣個人所得税考量

2.大陸財政部稅務總局關於境外所得有關個人所得稅政策的公告（國家稅務總局公告2020年第3號，以下稱”3號文”）