大陸企業申請對外投資的實務經驗分享

撰文 / 凱博 黃慧展會計師

在現今全球經濟高度整合及互補的趨勢下，企業經營也需考慮跨境經濟資源應如何有效配置的問題。企業或為響應國家政策，順應區域經濟合作的潮流；或為取得生產製造所需的資源或降低勞動力成本，以達成企業生產成本降低的目標；或為開拓海外市場，提升企業市場份額之目的等。無論是基於何種考慮，當前有愈來愈多的大陸公司在企業發展的戰略規劃裡，加入了投資設立/併購境外生產研發據點或行銷推廣據點的選項。關於大陸企業對外投資申請的法源依據及申請應備文件，凱博曾刊登“如何進行大陸企業對外投資申請”一文進行介紹；而關於對外投資申請完成的後續申報規定，凱博亦曾刊登“大陸企業境外投資的後續申報要求”一文進行介紹。本文主要就辦理對外投資備案(核准)的實務操作進行一些經驗分享。

1、對外投資備案(核准)辦理前，境外子公司是否可先設立？

當企業向商務部以及國家發展和改革委員會（以下簡稱”發改委”）辦理對外投資備案(核准)程序時，有時為了加快對外投資的進程，企業可能考慮先行設立境外子公司，並同步辦理對外投資備案(核准)程序。就大陸外匯管制的原則來說，只要投資資金尚未出境，即使境外子公司已登記了法律主體，實質上並未違反外匯管理規定。然而商務部在2018年公布的《對外投資備案(核准)報告暫行辦法》（以下稱”暫行辦法”）第二條規定：”本辦法所稱對外投資備案(核准)，係指境內投資主體在境外設立企業前，按規定向有關主管部門提交相關信息和材料；符合法定要求的，相關主管部門為其辦理備案或核准。”

就前述暫行辦法的規定，有部分地方商務主管機關認為，企業若在辦理備案(核准)程序前已先行登記了境外子公司的法律主體，則違反了暫行辦法的規定，依規定即不予受理備案(核准)。然而筆者曾就該問題向商務部進行諮詢，所獲反饋的焦點乃是投資資金是否已出境，如資金尚未出境，雖然境外子公司已登記了法律主體，但由於資本金尚未實繳，則在暫行辦法的條文解釋上，子公司不算是設立完成。

然而企業辦理對外投資備案(核准)程序的主管機關為地方的商務部門，在暫行辦法尚未有進一步的修改前，建議企業應於辦理對外投資備案(核准)程序前，先與地方商務部門進行溝通，以免因地方商務部門對法規理解的不一致而影響到企業的對外投資計劃。(註：按發改委現行的法規規定，關於境外子公司能否先行設立登記並沒有明文限制。)

2、對外投資項目如需申請再增資應如何辦理？

先前已向商務部完成對外投資備案(核准)的項目，如需申請再增資，應通過商務部業務系統統一平台，就該投資項目向商務主管機關申請投資額的變更，並提交增資的公司內部決議文件、投資項目變更事項說明以及依規定需提交的增資審查材料。增資的變更在通過商務主管機關備案(核准)後，企業應繳銷原投資證書，並可領取標有變更後投資額的新投資證書。

而先前已向發改委完成對外投資備案(核准)的項目，如需申請再增資，應視原投資項目的資金使用情況，如資金已使用完畢，則需通過全國境外投資管理和服務網絡系統，就該投資項目填報“項目完成情況報告”，待主管機關確認項目完成情況報告內容已完整後，企業就需要增資的金額，重新申請對外投資備案(核准)；如原投資項目的資金尚未使用完畢，則需通過全國境外投資管理和服務網絡系統，就原投資項目申請“項目變更”，並提交增資的公司內部決議文件、投資項目變更的請示文件以及依規定需提交的增資審查材料。增資的變更在通過發改主管機關備案(核准)後，發給標有變更後投資額的備案通知書/核准文件。

3、以非貨幣性資產辦理對外投資

以非貨幣性資產對外投資的法源，是根據《企業境外投資管理辦法》（發改委令2017年第11號）規定：” 本辦法所稱中方投資額，是指投資主體直接以及通過其控制的境外企業為項目投入的貨幣、證券、實物、技術、知識產權、股權、債權等資產、權益以及提供融資、擔保的總額。”

另外，根據發改委發佈的”境外投資項目申請報告通用文本”，其中關於證明投資資金來源真實合規的支持性文件中有說明，如以證券、實物、技術、知識產權、股權、債權等資產權益出資的，應提供具備相應資質的會計師事務所、資產評估機構等中介機構出具的審計報告、資產評估報告或類似文件，或提供其他可證明有關資產權益價值的文件（例如以實物出資，則提供企業購入實物的相關合同及增值稅專用發票等資料）。因此以非貨幣性資產進行對外投資，相較於以貨幣辦理對外投資備案(核准)所需的材料外，還需提供可用於證明非貨幣性資產的來源及價值的相關文件。

以非貨幣性資產辦理對外投資，依照現行大陸稅務法規的規定，應視同銷售行為，企業依法應課徵企業所得稅及增值稅。另外在出口報關的環節，為了區分對一般貿易和對外投資的監管，海關總署公告2017年第41號規定："

一、增列海關監管方式代碼2210，簡稱“對外投資”，適用於境內企業在境外投資，以實物投資出口的設備、物資。

二、海關監管方式代碼0110（一般貿易）的適用範圍不再包括境內企業在境外投資以實物投資帶出的設備、物資。"

4、開立境外子公司的銀行帳戶

近年來受到新冠疫情的影響，商務人士跨境來往需配合各地的隔離政策，在跨境移動不便利的情況下，企業至境外開立子公司銀行帳戶較為耗時費力，建議企業亦可選擇在中國大陸的銀行開立境外機構境內外匯帳戶（Non-Resident Account, “NRA”）。企業完成對外投資備案(核准)後，自商務部取得《企業境外投資證書》以及自發改委取得《備案通知書/核准文件》後，可持前述文件向註冊地銀行辦理境內機構境外直接投資外匯登記（Overseas Direct Investment，”ODI”，係大陸國家外匯管理局主管的業務，已下放至銀行端代行），並取得ODI業務登記憑證，企業可憑該業務登記憑證向銀行辦理資金購付匯手續，並將投資資金匯出至子公司的NRA帳戶，則後續投資資金的使用就不再受外匯管理局的監管（註：依匯發[2009]29號文規定，”境外機構境內外匯帳戶從境內外收匯、相互之間劃轉、與離岸帳戶之間劃轉或者向境外支付，境內銀行可以根據客戶指令等直接辦理。”），唯企業仍應依照各主管機關的要求，按期完成對外投資的信息申報。

以上是關於企業境外投資申請的實務經驗分享，凱博聯合會計師事務所深耕兩岸，跨境業務經驗豐富，若對境外投資議題有任何問題，歡迎與我們聯繫。